2015年司法考試三卷《民法》真題預測及答案

　　一、單項選擇題

1.甲與乙簽訂了一份房屋租賃合同，租期3年，第二年甲欲出賣該房屋，乙表示不買，於是甲便賣給了丙，並辦理了房屋過戶手續。該租賃合同，下列表述正確的是：( )

A.在房屋過戶後，該租賃合同當事人仍為甲和乙，丙只負有"買賣不破租賃"的義務

B.在房屋過戶後，該租賃合同因概括承受，其當事人為丙和乙，甲已脫離了該合同關係

C.在房屋過戶後，丙與乙應重新簽訂租賃合同，否則丙不受該租賃合同約束

D.在房屋過戶後，應辦理租賃合同的變更登記，租賃合同約束丙與乙

正確答案:B

解題思路：本題涉及合同承受的問題，是指合同當事人一方與第三人訂立合同，將其債權、債務全部或者部分地移轉給該第三人，經對方當事人同意後，由該第三人承受合同地位，全部或部分地享受債權、債務合同承受應注意以下幾點：(1)合同承受一般是基於當事人與他人之間的合同而發生，有時也可以基於法律的直接規定而發生例如，基於"買賣不破租賃"的規定，買受人應當承受該租賃物上原已存在的租賃合同關係中出租人的權利義務(2)合同承受轉讓的是債權、債務，因而被移轉的合同只能是雙務合同(3)合同承受必須經對方當事人的同意才能生效(4)合同承受是一種無因行為依上述分析，B選項正確

2.甲和乙簽訂了一項加工合同，由甲負責加工乙的西服套裝，加工費為1000元。甲欠乙1000元錢。問下列哪種情形甲的債權可以和乙的債權抵銷( )。

A.乙的債權尚未到清償期而乙提議抵銷的

B.乙的債權尚未到清償期而甲提議抵銷的

C.乙的債權已逾訴訟時效乙提議抵銷的

D.甲的債權已逾訴訟時效甲提議抵銷的

正確答案:B

解題思路：本題涉及債的抵銷問題對於已到期債權與未到期債權的抵銷，已到期債權可作為主動債權抵銷，未到期債權只能作為被動債權抵銷對於已過訴訟時效的債權與未過訴訟時效的債權的抵銷中，未過訴訟時效的債權可作為主動債權抵銷，已過訴訟時效的債權只能作為被動債權抵銷因此，本題正確選項為B

3.甲廠於10月4日到乙公司購買一批原料，當場提貨並付款2.5萬元。次日，甲廠因貨物質量不合格，將這批原料退回乙公司，乙公司簽收，但未退款。10月7日，甲廠到乙公司購買電器一批，價款2.8萬元，提貨時與乙公司約定2日內付款。2日期滿，甲廠未付款，乙公司上門催收。甲廠認為前後債務相抵，只需支付3000元。雙方發生爭議，依據債的消滅原理，下列對此案的處理意見哪項是正確的?( )

A.甲廠應先付給乙公司2.8萬元，再請求乙公司退款2.5萬元

B.乙公司應先退給甲廠2.5萬元，再請求甲廠付款2.8萬元

C.甲廠付給乙公司3000元，雙方了結債務

D.甲廠應付給乙公司1.4萬元，待乙公司退款之後，再付給1.4萬元

正確答案:C

解題思路：本題涉及債的抵銷問題債的抵銷可分為法定抵銷和合意抵銷本題涉及法定抵銷的要件問題，其要件包括：(1)必須是雙方當事人互負債務，互享債權;(2)雙方互負的債務必須標的物的種類、品質相同;(3)必須是非依債的性質不能抵銷;(4)必須雙方債權已屆清償期本題中，乙公司對甲公司負有2.5萬元的債務，甲對乙負有2.8萬元的債務，雙方所享有的債權均為金錢債權，且已屆清償期，故可相互抵銷因此，本題正確選項為C

4.甲公司因兼併乙公司，負有向丙公司付款20萬元之義務;而此時依據甲、丙公司之間的合同，丙公司必須向甲公司提供價值加萬元的彩電100臺。現甲公司想抵銷這債務，則：( )

A.經與乙公司協商一致後方可

B.可單方通知丙公司使債務抵銷

C.自向乙公司發出抵銷通知時，該筆債務抵銷

D.自與丙公司就抵銷問題達成協議後，該合同權利義務終止，當事人間不再負任何權利義務

正確答案:D

解題思路：本題涉及債的抵銷問題債的抵銷依產生根據不同，可分為法定抵銷和合意抵銷兩種法定抵銷必須雙方互負同種類債務，互享同種類債權，且符合抵銷的其他要件法定抵銷可因單方通知而實現依《合同法》第100條的規定，當事人互負債務，標的物種類、品質不相同的，經雙方協商一致，也可以抵銷此即合意抵銷，合意抵銷不得采取單方通知方式，而應經當事人雙方協商一致因此，本題正確選項為D

5.林某與甲房地產經紀公司簽訂房屋委託購買合同。合同約定，甲公司為林某購買某小區一套住房，房價款為24萬元，購房定金1萬元，林某一次性支付購房款，其首付款不低於房價款30%，餘款在該房房屋產權轉移前3日內補齊。甲公司為林某辦理房屋過戶手續後，林某支付8萬元，餘款未付。在此過程中，乙公司代為支付了7萬元房款，並向甲公司出具欠條，內容為"關於林某購房我公司應付壹拾伍萬元整，已付柒萬元整，還欠捌萬元爭取月底前一次性付完"。因乙公司未付剩餘款項，甲公司將林某和乙公司訴至法院。林某和乙公司互相推諉，均認為該款應由對方支付。甲公司在訴訟中增加訴訟請求，因為剩餘房款未付，其在與案外人原房主的訴訟中應支付房屋尾款利息並負擔案件受理費應由本案被告承擔。下列說法正確的是：( )

A.乙公司欠條的性質為第三人代為履行8萬元剩餘房款應由林某支付

B.乙公司欠條的性質為債務承擔，8萬元剩餘房款應由乙公司支付

C.乙公司欠條的性質為保證擔保，8萬元剩餘房款應由林某和乙公司連帶支付

D.甲公司有權請求被告承擔其應支付給原房主的尾款利息和案件受理費

正確答案:B

解題思路：本題涉及代為履行、債務承擔、保證和違約責任等問題第三人代為履行和債務承擔對第三人和債務人的責任方面存在很大不同本案的特殊之處在於，第三人直接向債權人出具了欠條，承諾償還債務人所欠的金錢債務，且數目完整、日期清晰第三人以自己的名義承受了債務人的債務，且對原合同中還款期限予以變更，都得到了債權人的同意，其行為應認定為債務承擔在債務承擔中，原債務人退出了債的關係，不對承擔人的履行負擔保責任，故8萬元剩餘房款應由乙公司支付，林某不負責任，故B選項正確，A選項錯誤C選項的錯誤在於，乙公司自始至終沒有表示作為林某還款擔保人的意思，故認定其為保證人實屬牽強本題還涉及違約責任中賠償損失的範圍問題，即對於甲公司在另案中所承擔的`違約責任是否包括在本案違約責任範圍之內由於在林某及乙公司與甲公司的協議中均未對此進行約定，而甲公司與原房主的合同與本案合同無關，基於合同相對性原理，該責任應由甲公司自擔，故D選項錯誤因此，本題答案為B

　　二、多項選擇題

6.下列哪些合同的轉讓是不合法的?( )

A.甲公司與韓國乙公司舉辦中外合資企業，合資合同經過審批機關批准後，甲公司未經乙公司同意將合同權利義務轉讓給丙公司

B.甲教授曾答應為乙校講課，但因講課當天臨時有急事，便讓自己的博士生代為授課

C.債權人李某因急需用錢便將債務人楊某欠自己的20000元債權以15000元的價格轉讓給了柳某，李某將此事打電話通知了楊某

D.丁對丙的房屋享有抵押權，為替好友從銀行借款提供擔保，將該抵押權轉讓給了銀行

正確答案:ABD

解題思路：本題涉及合同轉讓問題本題A選項所涉及的合同權利義務是經過批准的合同權利義務，其轉讓又為概括轉讓，因此，其轉讓行為既要取得對方當事人的同意，又要經過批准機關批准本題B選項涉及合同義務的轉讓，對具有人身性質的合同義務，法律禁止其轉讓本題C選項屬於合同權利轉讓，對於合同權利的轉讓不需要取得對方同意，但應通知合同債務人本題D選項屬於抵押權轉讓，抵押權為擔保物權，為從權利，不能單獨轉讓因此，本題正確選項為ABD

7.下列合同，債權人可以轉讓其合同權利的有：( )

A.某劇場對其與著名歌星王某簽訂的演出合同所享有的債權

B.由於張某委託王某辦理其私營企業的銷售事務，王某對張某所享有的債權

C.王某賣出一臺電視機，其對買受人李某的債務

D.某商業銀行對貸款人陳某的到期未還貸款

正確答案:BCD

解題思路：本題涉及可轉讓的合同債權問題依《合同法》第79條的規定，債權人可以將合同的權利全部或者部分轉讓給第三人，但有下列情形之一的除外：(1)根據合同性質不得轉讓的;(2)按照當事人約定不得轉讓的;(3)依照法律規定不得轉讓的本題中，選項A中劇場對其與歌星簽訂的演出合同所享有的債權是具有人身性質的合同債權，依其性質不得轉讓因此，本題正確選項為BCD

8.甲企業因對乙企業享有50萬元貨款的債權，遂將其欠丙企業的50萬元的債務轉讓給乙企業，並取得了丙企業的同意。因乙企業到期向甲企業支付了50萬元貨款，甲企業受領，受領後甲企業因經營不善破產而引起糾紛。下列表述正確的是：( )。

A.甲企業與乙企業的債務承擔協議無效，因為甲企業事後受領了乙企業的50萬元貨款

B.甲企業與乙企業的債務承擔協議有效，但乙企業因向甲企業履行了債務而免除對丙企業50萬元的債務承擔

C.甲企業與乙企業的債務承擔協議有效，乙企業向甲企業履行債務不免除其對丙企業50萬元的債務承擔

D.甲企業與乙企業的債務承擔協議有效，乙企業可申報破產債權

正確答案:CD

解題思路：本題涉及免責的債務承擔問題在免責的債務承擔中，債務承擔協議應經債權人同意方為有效，原債務人脫離該債務關係，由新的債務人承擔該債務新的債務人乙企業應向新的債權人丙企業承擔50萬元債務，乙企業向原債權人甲企業的履行不免除其對新的債權人的履行義務，但因乙企業向甲企業的履行形成不當得利之債，在甲企業破產的情況下，乙企業可申報破產債權因此，本題正確選項為CD

9.丁公司欠甲公司100萬元。2000年10月，甲公司與丙公司簽訂協議，約定甲公司對丁公司的100萬元債權由丙公司享有，但未通知丁公司。同年12月，丙公司向法院起訴丁公司要求歸還欠款，有關該案的錯誤表述是：( )

A.乙、丙之間的債權轉讓協議無效，因為未取得丁公司的同意

B.乙、丙之間的債權轉讓協議無效，因為未通知丁公司

C.乙、丙之間的債權轉讓協議有效，但該協議對丁公司不發生效力

D.乙、丙之間的債權轉讓協議有效，丁公司應當對丙公司履行債務

正確答案:ABD

解題思路：本題涉及債權轉讓問題依《合同法》第80條的規定，債權人轉讓權利的，應當通知債務人，未經通知，該轉讓對債務人不發生效力即債權轉讓協議不以徵得債務人同意為必要未經通知債務人的，該債權轉讓協議僅對債務人不發生效力，不影響債權轉讓協議本身的效力故本題正確選項為ABD

10.甲向乙借款20萬元，乙要求提供擔保，甲遂以自有的汽車一輛設定抵押，同時委託好友丙用自有的汽車設定抵押，均辦理了抵押登記。後甲經乙同意，將20萬元債務轉移給丁，並通知了丙，丙未予答覆。因甲、丁到期無力還款，乙要求行使抵押權。對此，下列表述中，正確的有( )。

A.甲將債務轉移給丁，未經丙同意，債務轉移無效

B.甲將債務轉移給丁，經過乙同意，債務轉移有效

C.甲將債務轉移給丁，丙對該債務不承擔擔保責任

D.甲將債務轉移給丁，甲對該債務不承擔擔保責任

正確答案:BC

解題思路：本題涉及債務承擔給抵押權帶來的影響問題債務承擔協議以債權人的同意為生效要件，未取得擔保人同意的，擔保人不再承擔擔保責任，但對債務承擔協議的效力不發生影響，故A選項錯誤，B選項正確，C選項正確在債務承擔中，債務人自身提供的擔保仍然有效，不因債務承擔而發生影響，故D選項錯誤因此，本題正確答案為BC